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　　侵犯注册商标专用权的行为是侵权行为。构成侵权行为需要同时具备四个要件：一是损害事实的存在，二是行为的违法性，三是违法行为与损害事实之间有因果关系，四是行为人的故意或过失。通常，侵犯注册商标专用权商品的生产者主观上都是出于故意。但侵犯注册商标专用权商品的销售者主观上有可能是故意，也有可能是过失。销售者如何证明自己“销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品”呢？“不知道”属于主观精神世界，实践中，即使是销售者自身都很难提供证据证明“不知道”。销售者的“不知道”是在进货时“不知道”，还是在销售时“不知道”，亦或是在进货和销售时均“不知道”？笔者认为，销售者的“不知道”应该是在进货和销售时均“不知道”。否则，销售者难谓善意，也就不能适用《商标法》第六十条第二款规定的“销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品”。换言之，适用《商标法》第六十条第二款规定的“销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品”这一免责条款的前提是销售者确实“不知道”。如果销售者不属于确实“不知道”，即使销售者能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，也不能仅由工商行政管理部门责令停止销售，而是应该根据《商标法》第五十七条第三项，认定销售者构成商标侵权行为，并予以处罚，即责令立即停止侵权行为，没收、销毁侵权商品和主要用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具，违法经营额五万元以上的，可以处违法经营额五倍以下的罚款，没有违法经营额或者违法经营额不足五万元的，可以处二十五万元以下的罚款。唯有如此，才能防止销售者利用《商标法》第六十条第二款的免责规定恶意规避侵权责任。笔者认为，判断销售者主观上是否“不知道”，还需要综合考虑请求保护的注册商标的知名度和显著性，销售者销售的商品性质和种类，销售者与注册商标专用权人是否处于同一行业或者有较大关联性的行业，销售者自身的专业知识、法律意识、经济实力、经营规模、经营时间长短，注册商标专用权人的商誉和影响力等各种因素。如果销售者销售的商品上所使用的商标是注册商标专用权人的驰名商标，销售者声称自己“不知道”，显然不符合常理。如果销售者销售的商品是药品或者酒类商品，通常来说，销售者作为专门行业的经营者，具备或应该具备关于药品或者酒类商品的相关知识，会对药品和酒类产品施以更高的注意力，审查注意义务更高，销售者声称自己“不知道”，显然与常理不符。另外，规模较大、经济实力雄厚、经营时间较长、具备专业知识的销售者，相较于规模较小的销售者，更有优势、也更有能力和资源来判断其销售的商品是否可能侵犯他人注册商标专用权，也就具有更高的审查注意义务。因此，对于规模较大、经济实力雄厚、经营时间较长、具备专业知识的销售者，执法部门更应该慎重适用《商标法》第六十条第二款规定的善意销售者免责条款。